lunes, 11 de enero de 2016

Sociedades comerciales de régimen federal y de régimen quebequense: factores clave para elegir acertadamente

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Lente jurídico
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creacion empresaFoto: Captura de pantalla / Corporations Canada

Como explicamos en una entrega anterior  las leyes provinciales y federales de Canadá ofrecen numerosísimas posibilidades en cuanto a la organización y estructuración jurídica de una empresa. Entre este gran menú de opciones están las sociedades comerciales de capital (sociétés par actions / business corporations), también llamadas corporaciones, compañías, sociedades anónimas o sociedades por acciones.

También vimos los factores más importantes que en nuestra opinión conviene considerar antes de tomar la decisión de incorporar una compañía.

Si se decide optar por una incorporada, lo siguiente será determinar bajo qué régimen legal se incorporará la sociedad.  

Las sociedades comerciales pueden constituirse en virtud de diferentes leyes. Cuando el negocio va a operar en la provincia de Quebec, generalmente la decisión consiste en optar entre el régimen federal de la Ley canadiense sobre sociedades por acciones (Loi canadienne sur les sociétés par actions /Canada Business Corporations Act) y el régimen quebequense de la Ley sobre sociedades por acciones (Loi sur les sociétés par actions /Business Corporations Act).

Aunque en ambos casos la figura empresarial es muy similar, existen diferencias o factores que vale la pena considerar antes de incorporar la sociedad. He aquí los principales:

  • Protección del nombre empresarial

El nombre de una sociedad comercial debe cumplir con ciertas exigencias para poder ser registrado. Entre otros requisitos, el nombre no puede ser idéntico o prestarse a confusión con un nombre ya registrado en favor de otra empresa. El Registro empresarial controla de manera general el cumplimiento de este requerimiento impidiendo el registro de un nombre cuando ya existe otro idéntico o similar. Una vez aceptado por el registro, el nombre empresarial queda “reservado” o “protegido” y no puede ser utilizado por nadie más (salvo excepciones).

En el caso de las compañías bajo régimen federal, la protección del nombre se extiende a todo Canadá, con excepción de la provincia de Quebec. La razón es que el Registro empresarial federal verifica los nuevos nombres propuestos para registro con los existentes en todas las provincias salvo Quebec.

En cambio, por lo que respecta a las sociedades bajo régimen quebequense, la protección del nombre se limita a la provincia de Quebec. Si un negocio incorporado en Quebec quiere establecer luego una sucursal en otra provincia, el uso del nombre empresarial (ya registrado para Quebec) estará sujeto a la disponibilidad del nombre en esa otra provincia.

Por lo tanto, cuando una empresa se propone operar en distintas provincias de Canadá y el uso de un nombre empresarial determinado es importante, generalmente es más conveniente optar por una incorporación federal.

  • Ubicación del domicilio social

Las compañías de régimen quebequense deben obligatoriamente tener su sede social en la provincia de Quebec. En cambio, las sociedades de derecho federal pueden establecer su sede en cualquier provincia de Canada.

Así, si se tiene previsto que la empresa mude en el futuro su sede social fuera de Quebec o deje de operar por completo en esta provincia, será más conveniente incorporar una compañía federal.

  • Costos de creación y de mantenimiento

De manera general, las empresas de jurisdicción federal son más costosas de establecer y de mantener. La razón es que la incorporación de una empresa ante el Registro empresarial federal (Corporations Canada) no basta por sí sola para que la empresa pueda operar; además será necesaria su matriculación ante el Registro empresarial provincial de por lo menos una provincia de Canadá (en el caso de Quebec, ante el Registraire des entreprises).

En el caso de las compañías federales, este doble trámite implica el pago de una tasa de matriculación además de la tasa por incorporación.

Por otra parte, en cuanto al mantenimiento de los registros corporativos, las empresas federales deben mantener al día su información tanto en el Registro empresarial federal como en el provincial donde estén matriculadas, lo que puede duplicar el trabajo administrativo y ciertos costos.

En el caso de las empresas de Quebec, la incorporación y la matriculación se efectúan simultáneamente ante el Registro empresarial de Quebec (y no es necesario efectuar trámite alguno en el Registro empresarial federal).

  • Restricciones en cuanto a la residencia de los directores

Por lo menos una cuarta parte de los integrantes de la junta directiva de las sociedades de régimen federal deben ser residentes canadienses, y si la junta cuenta con menos de cuatro directores, entonces por lo menos uno de ellos debe ser residente canadiense.

De manera general, de acuerdo con la Ley canadiense sobre sociedades por acciones, son considerados “residentes canadienses” (i) los ciudadanos canadienses que residen habitualmente en Canadá, y (ii) los “residentes permanentes” según la definición prevista en las leyes de inmigración, pero en la medida en que no haya transcurrido más de un año a partir del momento en que un residente permanente se hizo por primera vez elegible para solicitar la ciudadanía.

Las sociedades incorporadas bajo el régimen quebequenses no están sujetas a restricción alguna en cuanto a la residencia de sus directores.

  • Particularidades del régimen jurídico quebequense

Por último, cabe mencionar algunas particularidades de las incorporadas quebequenses que pueden ser determinantes a la hora de elegir el régimen legal de constitución.

  • A diferencia de la ley federal, el régimen de incorporación quebequense permite la emisión de acciones no pagadas (es decir pagaderas a futuro).   
  • El régimen provincial permite las acciones con valor nominal, mientras que el capital de las compañías federales sólo puede estar compuesto por acciones sin valor nominal.
  • El régimen quebequense permite la creación de clases de acciones distintas pero con una descripción idéntica de los derechos y restricciones aferentes (es decir acciones en esencia idénticas pero cuyo valor puede separarse contablemente). Esto permite la incorporación de socios con ocasión de rondas de inversión sucesivas, sin que el valor de las acciones de los nuevos inversionistas se vea diluido entre los accionistas anteriores.
  • La legislación de Quebec establece un régimen de administración simplificada, el cual es sobre todo de utilidad en el caso de compañías unipersonales (aquellas cuyo único accionista es también el único director). En este caso, el accionista único puede asumir todos los poderes que corresponden por ley a los directores y omitir la adopción de un reglamento interno (by-laws), así como la celebración de asambleas anuales.
  • De manera general, el régimen quebequense brinda más protección a los accionistas minoritarios. Así, por ejemplo, los accionistas minoritarios tienen el derecho de exigir que sus acciones sean recompradas cuando no estén de acuerdo con ciertas decisiones de los accionistas mayoritarios, en ciertos casos y bajo condiciones más ventajosos que las previstas en la legislación federal.

Para más información sobre los temas tratados en este blog o sobre nuestros servicios legales, llámenos al 514 907-3231 (ext. 101), o escríbanos a orodriguez@wmr-law.ca.

Oscar Rodríguez
orodriguez@wmr-intl-law.com

Oscar Rodríguez-Pacanins es abogado miembro del Barreau du Québec y del Colegio de Abogados de Caracas. Es socio local de la oficina de Montreal de Wellstein Mora Rodriguez International, firma d...

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